笔者就近期收到的因投资合伙做生意引发的纠纷，通过案例呈现的方式、投资和借贷的认定、法律规定与各位朋友作简要分享。

01  案情简介

2023年5月陈某（投资方）与王某签订《某品牌合作协议》，协议主要条款约定：

1.乙方实际投资并经营了3家某品牌美容院，3家店分布在郑州。

2.经双方协商一致，甲方同意以80万的价格认购乙方经营的上述3家门店20%的股权，并享有上述3家门店20%的分红权；乙方负责门店的经营管理，甲方不实际参与经营。

3.甲方应在本协议签订之日起3日内将投资款80万汇入乙方指定银行账户；乙方承诺自2023年9月起，每月向甲方支付3000元，并承诺于2025年6月将甲方投资款一次性返还甲方。

合作期内，因乙方经营不善，门店亏损，2024年8月起乙方不再向甲方支付每月3000元的款项。甲方认为乙方违约，经协商未达成一致意见，甲方向某院提起诉讼，要求乙方返还投资款80万元并按协议约定每月支付3000元。

02  投资和借贷的认定

在日常合作生意过程中，本案涉及的内容及场景十分常见，如何判断双方的法律关系到底是投资还是借贷，需要综合多项因素考虑，法律实践中判断投资和借贷的关键因素：

一看双方签订的协议条款内容

若双方签订的协议明确约定了借款条款，如协议明确写明了借款的性质、利息、还款期限、借款用途等，双方成立借贷关系；如协议中约定了固定的收益，而不是根据实际经营情况分享收益，司法实践中更倾向于借贷关系。

若双方签订的协议明确写明拟投资项目、投资款项、投资分红比例、投资项目亏损承担方式，体现共担风险，共享收益，则双方成立投资关系。

二看投资款资金流向和用途

就笔者收到的咨询，存在部分融资方收到投资款后挪作他用，未将款项用在约定项目上，该种情形作为投资方能提供证据的有利于证明借贷关系成立。

三看投资方参与项目经营管理的程度

如果投资方不参与企业的经营管理，仅享受固定收益，这种情况通常会被认定为借贷。

四看双方真实意思表示

发生争议的时候，除了看双方签订的书面协议外，还需要考虑双方的口头约定以及实际履行行为，以判断双方的真实意图到底是借贷还是投资。。

五看风险和收益的共担情况

如果协议中约定不论项目经营状况如何，投资方都能获得固定收益，该条款不符合投资的风险收益特征，更有可能被认定为借贷。

六看违约责任约定

如果协议中约定投资方不承担项目的经营损失，仅享有收益，也进一步支持了借贷关系的认定。

通过上述因素，法院可以在具体案件中综合判断一个交易是投资还是借贷。需要注意的是，每个案件都有其特殊性，因此在实际操作中，可能还需要结合具体情况和其他证据来进行判断。

03  法条链接

《民法典》第九百六十七条“合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。”

第九百七十二条“合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”

第九百七十三条“合伙人对合伙债务承担连带责任。清偿合伙债务超过自己应当承担份额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。”

首发：微信公众号“律途随記Lawyer”