建工｜履行包死价合同中途，承包人停工撤场，怎样认定哪一方违约？
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郭兴隆
时长/课时：4分钟/0.09课时
2周前
发承包双方签订造价包干施工合同，约定按照施工形象进度支付进度款。双方在履行过程中发生争议导致工程中途停工，承包人撤场。诉讼或仲裁中，发包人认为承包人是擅自停工，承包人则主张是因发包人拖延付款而停工，并各自要求对方承担违约责任。由于施工合同仅约定工程形象进度与付款相适应，既没有明确的控制点，也没有报送进度结算，对认定违约方造成一定困难。在此情况下，人民法院或仲裁机构可以分析工程施工进度与付款进度之间的差距，最终判断哪方当事人在履行合同中有违约行为。计算公式如下：
施工进度＝已完工程预算价÷工程总预算价×100%
付款进度＝已付款总额÷按合同约定应支付的进度款总额×100%
上述公式中各数据的确定及应注意的问题：（1）已完工程预算价，由人民法院或仲裁机构委托工程造价鉴定机构，按照承包人实际完成工程量适用某一工程定额计算确定。该工程定额仅用于测定已完工程预算价、工程总预算价，并通过二者比值确定已完工程量的比例即施工进度，与确定承包人的已完工程造价无关。（2）工程总预算价，是整体工程预算价。整体工程量，包括合同项下全部工程量和因设计变更、签证等因素调整的工程量。由鉴定机构依据整体工程量按照同一工程定额计算工程总预算价，用以测定发生变更后的工程总预算价。（3）已付款总额，即发包人实际支付给承包人的全部工程款（含预付款、进度款）。（4）按合同约定应支付的进度款总额＝（工程总预算价÷合同项下工程预算价）×包死价－竣工款－质保金。其中：“合同项下工程预算价”是按前述工程定额测算的合同项下工程量的工程预算价，不含设计变更、签证部分的价款；“工程总预算价÷合同项下工程预算价”用以计算整体工程量与合同工程量的比值，乘以“包死价”进而确定变更后的工程造价；竣工款，是合同约定发包人在建设工程竣工验收合格后按照合同价款的一定比例支付的工程款，例如合同约定“项目竣工验收合格后再支付5％的工程款”。扣除理由是，竣工款、质保金不属于进度款。
按照上述方式计算得出各数据后计算施工进度与付款进度，然后将施工进度与付款进度相比较。如果付款进度大于施工进度，则表明发包人所付的工程款已经可以满足工程施工进度的需要，承包人无正当理由停工构成违约，其停工是擅自停工；反之，如果付款进度小于施工进度，表明发包人的付款数额没有与承包人施工的形象进度相适应，不能满足工程施工进度的需要，则发包人违约。
本刊注：
1.本刊原名《福泽周刊》，自2015年10月16日创刊，2019年11月25日更名为《建工律评》。后缀数字，表示发刊序数。
2.鉴于作者水平有限，文中观点难免错误或偏颇，文法、逻辑难免有失恰当，敬请读者不吝赐教。谢谢！
作者：郭兴隆律师团队
首发：微信公众号“建工律评”
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福泽律师事务所主任
专业领域：建设工程与房地产法律业务
专业资格
1.律师；
2.建造师（项目经理）；
3.注册税务师；
4.助理工程师；
5.工程造价预算员
社会职务
1.山东省高级人民法院特邀调解员；
2.中国施工企业管理协会法律专家；
3.中国建设工程法律论坛观察员委员会观察员；
4.山东理工大学元华庭审研究中心研究员；
5.广州仲裁委员会仲裁员；
6.武汉仲裁委员会仲裁员；
7.济南仲裁委员会仲裁员；
8.包头仲裁委员会仲裁员；
9.宁波仲裁委员会仲裁员；
10.台州仲裁委员会仲裁员；
11.潍坊仲裁委员会仲裁员；
12.天水仲裁委员会仲裁员；
13.桂林仲裁委员会仲裁员；
14.十堰仲裁委员会仲裁员；
15.淄博仲裁委员会仲裁员；
16.聊城仲裁委员会仲裁员；
17.九江仲裁委员会仲裁员；
18.德州仲裁委员会仲裁员；
19.日照仲裁委员会仲裁员；
20.通辽仲裁委员会仲裁员；
21.济宁仲裁委员会仲裁员；
22.唐山仲裁委员会仲裁员；
23.泰安仲裁委员会仲裁员；
24.宝鸡仲裁委员会仲裁员；
25.中建政研专家委员会委员；
26.山东省律师协会建设工程委员会委员；
28.山东省房地产业协会法律纠纷调解中心调解员；
29.淄博市委、市政府法律专家库成员；
30.淄博市公共资源交易中心PPP项目评标专家；
31.淄博市行政复议委员会专家委员；
32.中国民主建国会会员。
著作：《工程索赔法律实务》，人民法院出版社2011年版
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