公司并购是市场主体进行资源优化配置的正常商业行为，是并购方和被并购方达成一致，优化各自资源结构和促进双方共同发展的一种常见商业模式。并购业务并不必然能为双方产生正向收益，由于大部分并购发生在上市公司体系外部，被并购对象的信息披露制度不健全。有时候双方急于促成并购交易，前期尽调不够充分，或双方经营理念、管理模式上存在差异等一些原因，导致并购不能完成而产生纠纷或并购后无法实现预期目的给双方带来大量隐藏风险。本文就对并购业务中被并购方常见法律风险进行探究，试图提供一些防范风险的建议，请各位同仁不吝指教。

一、公司并购业务简述

并购是指企业用现金、债务或股票购买另一家企业的部分或全部资产或股权，以获得该企业的控制权，收购对象包括股权并购和资产并购。股权并购在于购买方通过收购标的公司股权的方式，控制标的公司；资产并购即并购方购买的目标不在于标的公司本身，而是标的公司名下的包括知识产权、运行项目、土地等资产，在购买该等资产后，标的公司的状况由标的公司股东自行处理。

并购在公司法没有专门的规定，但在股权转让部分通常有所涉及，常见并购模式包括：横向并购、纵向并购和混合并购。横向并购指并购双方属于同一行业的并购行为；纵向并购主要发生在产业链的上下游，对经营上存在密切关联的上下游企业进行并购，一些生产、销售、加工类的企业倾向于采取该种措施，旨在明晰企业产业链，交易内部化，降低企业生产成本。

混合并购系指并购双方既不属于同一产业链，也不属于同一行业，该种并购旨在扩大企业发展规模，形成多元化发展战略，降低主营业务风险，但资源利用率较低，且该种并购方式中，上市公司更倾向于保留部分原班人马并设置对赌条款以维持经营状况，内部管理风险较高。

按照并购的支付方式可以划分为现金交易、股权交易和现金及股权交易三种方式，目前比较常见的是现金及股权交易方式，这种方式无论对并购方还是被并购方来说，所付出的现金代价和股权代价都是较为容易接受的，这类并购交易业务中律师要特别注意并购协议书中交割条件、交割对价和违约责任等约定。

二、并购业务中被并购方常见风险

（一）公司估值与预期不符，导致无法达成并购目的

并购过程中被并购方往往对自身的估值比较高，而并购方会想尽办法来压低被并购方的估值。这个博弈的过程中，双方对于目标公司的估值会不断的进行谈判和调整，一旦一方对于目标公司的估值不符合对方的预期，很容易造成谈判破裂，导致并购直接失败。目标公司的估值一般采用第三方评估，操作过程中双方都可能会对评估结果造成一定的影响，这种影响对于并购顺利完成是否有影响取决与双方对目标公司心理预期是否达成一致，若无法达成一致，则风险非常高。

（二）并购失败后商业秘密泄露

并购业务并非都能达成预期目标，一旦并购失败对于并购方和被并购方都非常不利。被并购方一般在前期向对方提供了大量的核心秘密和商业信息，横向并购和纵向并购的模式中这种商业秘密的泄露对于被并购方来说都是非常致命的。被并购方自身在并购过程中一般都处于被尽职调查的地位，有向并购方提供资料的义务，而无法保证这些秘密对方是否能予以保密。实务中侵犯对方商业秘密的纠纷，被侵犯商业秘密的一方举证非常困难，这也是并购业务中一项重大风险。

（三）业绩对赌条件约定过高无法实现

并购过程中，并购方往往会对被并购方的原股东或高级管理人员提出条件较为严苛的业绩对赌条件。被并购方的原股东或高级管理人员处于对自身的估值情况而做出对赌承诺，这种自我估值往往会较高于市场价值，同时公司本身也存在系统性风险和非系统性风险，到承诺期满是否完成对赌一直都是被并购方要重点关注的风险之一。

（四）合同管理风险

目标公司对于与其有关的合同有可能管理不严，或由于被并购方的主观原因而使并购方无法全面了解目标公司与他人订立合同的具体情况；尤其是企业以信誉或资产为他人设定了担保而没有档案资料反映，甚至连目标公司自己也不清楚，只有到了目标公司依法需要履行担保责任时才会暴露出来。这类风险对严重影响公司估值和业绩对赌承诺是否能够完成，对于被并购方来说是非常严重的风险。

（五）原股东出资和优先购买权问题

公司认缴资本制下，前期未全部履行出资义务的情况较为常见，公司并购程序开始后，原股东对于之前未出资部分容易产生争议。并购一般伴随着公司原来价值的波动，无论是上涨还是下跌对于原股东是否继续出资都是一种考验。被并购方股东前期未全部完成出资的，并购完成后是否可以继续出资，是否可以将本次并购的收益用来出资都容易产生争议。以及后续原股东对目标公司是否还有优先购买权，被并购方如何在并购的谈判过程中保障自己的权益非常重要。

三、被并购方常见风险防范措施

（一）反向尽调

企业并购中尽职调查一般针对的是收购方对被收购方进行。所谓的“反向尽职调查”恰恰反过来，是被收购方对收购方的一种调查。反向尽调的目的也是在一定程度上避免信息的不对等，帮助被收购方对本次收购进行决策。反向尽调根据收购人的收购方式分成两种情况，一种是通过股权或者其他资产作为收购支付对价的，被收购方其实也是投资方，所需要的尽调与“正向尽调”无异。

（二）签署保密协议

在收购方对被收购发开展尽调之前，被收购方可以要求与收购方以及收购方的中介机构签署保密协议或者由收购方出具保守目标公司商业秘密的保证函，通过双方签署保密协议的方式禁止收购方以及中介机构将获悉的商业秘密外传。通过保密协议的方式保障自身的商业秘密不被泄露，维持自身在行业内的独特价值。

（三）业绩对赌

目标公司进行融资时，投资方多数会要求目标公司在投资协议中约定一定期限的年度业绩指标、上市期限要求，并以此作为投资款投放的对赌条件。此时，目标公司应考虑实际业务运营状态，业绩对赌、回购条款的风险性及触发可能性。如果约定了业绩对赌条款，未达到业绩指标，需要进行现金补偿或者股份回购的，出于公平的角度，也可以约定超额完成业绩指标，在协议上约定业绩奖励条款。

（四）尽调合同信息

被并购方在并购过程中往往重心在于促成并购交易，可能对某些合同由于自身管理问题或故意隐瞒而使这类信息处于隐匿状态不被并购方所获悉。在尽职调查过程中就要对被并购方的合同管理进行全面核查，从合同管理制度到合同档案保存，按照合同种类、合同年份、合同登记簿一一对应进行查阅，要充分尽到律师的审慎义务，对合同管理部分提出准确法律建议。

（五）原股东的优先认缴权和优先购买权

有限责任公司以股权转让方式收购目标公司的，原股东在同等条件下有优先购买权。以增资扩股方式成为目标公司股东的，原股东有优先认缴权。以优先认购权为例，为避免发生不必要的纠纷，目标公司应当书面形式通知公司其他股东关于股权转让事宜。

（六）其他条款

除了以上内容，并购业务中被并购方还要注意过渡期条款、关于收购方对本次收购的审议与批准、赔偿责任、称述和保证及收购协议约定的交割条件等。例如交割条件成就的，被收购方应当配合办理股权和控制权的交割，并办理好交割手续。交割行为除了股权过户外，还应当包括交付文件、交付资产、变更登记（所有权转移）等一系列需要交付的环节。

四、结 语

公司并购业务中被并购方一般处于弱势地位，为实现并购目的过程中涉及到法律关系非常复杂，并购项目中的问题处理起来也非常困难，有时候并购方提出的要求可能和促成并购业务会产生较大争议，律师要坚定的站在委托方的角度对促成并购业务的目的进行全面法律风险分析和策略建议。无论代表的是并购方还是被并购方，要保持客观的角度提出专业的法律建议，毕竟可能下个项目中代理地位就由被并购方转为并购方，律师要站在长远的角度打造自己专业并购业务的风格，为客户提供更加优质的法律服务。